WWW.KNIGA.SELUK.RU

БЕСПЛАТНАЯ ЭЛЕКТРОННАЯ БИБЛИОТЕКА - Книги, пособия, учебники, издания, публикации

 

Pages:   || 2 | 3 | 4 | 5 |

«Нотариальное удостоверение сделок Москва 2012 УДК347.961:347.132.6 ББК 67.410 Н85 Серия Библиотека Нотариального вестника Н85 Нотариальное удостоверение сделок. – М.: ...»

-- [ Страница 1 ] --

НОТАРИАЛЬНОЕ

УДОСТОВЕРЕНИЕ

СДЕЛОК

Федеральная нотариальная палата

Нотариальное

удостоверение

сделок

Москва

2012

УДК347.961:347.132.6

ББК 67.410

Н85

Серия «Библиотека "Нотариального вестника"»

Н85 Нотариальное удостоверение сделок. – М.: ФРПК, 2012. –

168 с. – (Серия «Библиотека “Нотариального вестника”») ISBN 978-5-903272-32-5 Список авторов:

Е.А. Арчугова, преподаватель кафедры гражданского права СПбГУ – § 7 и § 8 части 1.

Н.Ю. Рассказова, заведующая кафедрой гражданского права СПбГУ, к.ю.н. – § 1–6 части 1, приложение.

М.З. Шварц, доцент кафедры гражданского процесса СПбГУ, к.ю.н. – часть 2.

Ответственный редактор – Н.Ю. Рассказова.

Настоящая работа подготовлена в рамках исследования темы «Нотариальная форма сделки». Исследование проведено по заданию Федеральной нотариальной палаты Институтом нотариата юридического факультета Санкт-Петербургского государственного университета.

Целью исследования явилось выявление проблем, возникающих перед практикующими нотариусами при удостоверении сделок, и выработка рекомендаций законодателю и практикующим нотариусам.

Работа адресована практикующим нотариусам и юристам, профессиональные интересы которых связаны с совершением нотариальных действий и нотариальной деятельностью как таковой.

УДК 347.961:347.132. ББК 67. © Федеральная нотариальная палата, ISBN 978-5-903272-32- © Фонд развития правовой культуры, Оглавление

ЧАСТЬ 1. НОТАРИАЛЬНАЯ ФОРМА СДЕЛКИ

С ТОЧКИ ЗРЕНИЯ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА

§ 1. Общие положения

1.1. Понятие сделки

1.2. Что означает выражение «сделка не соответствует требованиям закона»?

1.3. Каковы последствия совершения сделки, не соответствующей требованиям закона?

1.4. Возможно ли нотариальное удостоверение действительных сделок, не соответствующих закону?

1.5. Возможно ли нотариальное удостоверение договоров купли-продажи и залога «будущих вещей»?





1.6. Возможно ли нотариальное удостоверение волеизъявлений, не являющихся сделками?

1.7. Что удостоверяет нотариус: сделку или волеизъявление?............. § 2. Понятие формы сделки

2.1. Каково юридическое значение формы сделки?

2.2. Каковы способы совершения сделки в письменной форме?........ 2.3. Что такое дополнительные требования к форме сделки? ............. 2.4. Как подписываются сделки?

2.5. Что такое аналог собственноручной подписи?

2.6. Возможно ли использование аналогов собственноручной подписи при совершении нотариально удостоверяемых сделок?

2.7. Возможно ли удостоверение сделок, совершаемых путем бездействия?

§ 3. Понятие нотариальной формы сделки

3.1. Общие положения

3.2. Какова природа соглашения о придании сделке нотариальной формы?

3.3. Можно ли придать нотариальную форму договору, заключенному в простой письменной форме?

3.4. Какое влияние на действительность сделки оказывают дефекты нотариальной процедуры?

§ 4. Субъекты сделки

4.1. Кто является субъектом, стороной, участником сделки?.............. 4.2. Является ли стороной сделки супруг, дающий согласие на распоряжение общим имуществом?

4.3. Сколько сторон может быть в сделке?

4.4. Кто является стороной в сделке, совершаемой представителем?

4.5. Договор с множественностью лиц или несколько договоров....... 4.6. Что такое трехсторонний договор?

§ 5. Кауза (правовое основание) сделки

§ 6. Содержание сделки и его изложение в нотариальном акте.................. 6.1. Возможно ли изложение содержания сделки, имеющей нотариальную форму, в нескольких документах?

6.2. При каких условиях документ можно признать письменным выражением сделки?

6.3. Как отличить письменную форму сделки от документа, подтверждающего факт ее совершения?

6.4. Как содержание сделки соотносится с содержанием разъяснений, которые нотариус дает при удостоверении сделки?...... 6.5. Какую информацию целесообразно включать в текст нотариального акта?

6.6. Какими способами в договоре устанавливается условие о цене?

§ 7. Субъективная сторона сделки

7.1. Как соотносятся понятия воли и волеизъявления?

7.2. Участвует ли нотариус в формировании воли сторон сделки?...... 7.3. Что делает нотариус: формирует сделку или оформляет ее? ......... § 8. Сделка и ее исполнение

8.1. Что такое исполнение сделки?

8.2. Как соотносятся момент заключения договора и передача имущества?

8.3. Является ли передача вещи сделкой?





8.4. Передаточный акт: свидетельствовать подписи или удостоверить факт передачи объекта недвижимости?.................. 8.5. Возможно ли удостоверение факта платежа, совершаемого во исполнение договора?

ЧАСТЬ 2. НОТАРИАЛЬНАЯ ФОРМА СДЕЛКИ С ТОЧКИ ЗРЕНИЯ

ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА О НОТАРИАТЕ

§ 1. Понятие нотариальной удостоверительной деятельности

1.1. Какова правовая природа нотариальной удостоверительной деятельности?

1.2. Какова природа отношений, складывающихся между нотариусом и лицами, обратившимися за совершением нотариального действия?

1.3. На какие стадии делится процедура нотариального удостоверения, и каково их содержание?

1.4. Какие функции нотариата реализуются в нотариальной удостоверительной деятельности?

1.5. Каким должно быть соотношение текста нотариально удостоверенной сделки и удостоверительной надписи (что входит в «объем удостоверения» со стороны нотариуса)?........... § 2. Отдельные вопросы удостоверения сделок с точки зрения природы нотариальной деятельности

2.1. Должна ли проверка принадлежности права собственности на отчуждаемый объект недвижимости являться обязательным элементом процедуры нотариального удостоверения сделки?............ 2.2. Вправе ли нотариус осуществлять контроль за таким условием в договоре купли-продажи недвижимости, как цена?

2.3. Допустимо ли нотариальное удостоверение оспоримых сделок (в контексте функций нотариата)?

2.4. Может ли нотариус удостоверить сделку, по которой лица, cостоящие в браке и выступающие приобретателями объекта недвижимости, приобретают его в общую долевую собственность?

2.5. Допустимо ли удостоверение договора отчуждения супругом принадлежащей ему доли в праве общей долевой собственности на объект недвижимости без получения согласия второго супруга, являющегося сособственником объекта?

Приложение

Федеральная нотариальная палата и Фонд развития правовой культуры продолжают публикацию книг из серии «Библиотека “Нотариального вестника”». Издание, которое вы сейчас держите в руках, содержит ответы на наиболее актуальные вопросы, посвященные нотариальному удостоверению сделок.

Авторы этой книги – научные сотрудники Института нотариата юридического факультета Санкт-Петербургского государственного университета сделали акцент не только на материально-правовой стороне удостоверения сделок, но уделили внимание и процессуальным правилам. Теоретическая проработка и анализ темы, наряду с рекомендациями по практическому применению, делают работу ценной для практикующих нотариусов при удостоверении сделок.

Авторами предложены вниманию читателей конкретные рекомендации в решении многих проблем, связанных с приданием сделке нотариальной формы.

Поскольку одним из ключевых направлений в работе Федеральной нотариальной палаты являлось и является оказание практической помощи нотариусам и нотариальным палатам, мы надеемся, что данная книга займет достойное место среди изданий, способствующих решению вопросов, связанных с профессиональной деятельностью.

Настоящая работа подготовлена в рамках исследования темы «Нотариальная форма сделки». Исследование проведено по заданию Федеральной нотариальной палаты Институтом нотариата юридического факультета Санкт-Петербургского государственного университета. Целью исследования явилось выявление проблем, возникающих перед практикующими нотариусами при удостоверении сделок, и выработка рекомендаций законодателю и практикующим нотариусам.

Сделанные выводы опираются на обширный эмпирический материал, включающий:

1) материалы судебной практики (опубликованные и предоставленные нотариальными палатами);

2) методические материалы, подготовленные нотариальными палатами и используемые нотариусами в практической деятельности;

3) образцы договоров, удостоверенных нотариусами, и иные документы.

Краткий отчет о результатах исследования приведен в Приложении. Полный отчет о результатах научно-исследовательской работы передан ФНП.

Настоящая публикация подготовлена в форме учебно-методического пособия. Поскольку придание сделке нотариальной формы зависит и от материально-правовых, и от процессуальных (процедурных) правил, книга разделена на две части. Первая часть посвящена материально-правовой стороне удостоверения сделок, вторая – удостоверению сделок с точки зрения законодательства о нотариате. Внимательный читатель найдет расхождения в ответах на одни и те же вопросы в зависимости от того, с какой точки зрения анализируется соответствующая проблема. Это лишний раз доказывает, что при регулировании отношений, возникающих в связи с приданием сделкам нотариальной формы, необходимо учитывать и согласовывать материально-правовой и процессуальный (процедурный) подходы.

Для облегчения изучения содержание каждой части разбито на разделы, посвященные конкретным проблемам. Будучи ориентированы на практические цели, все предлагаемые решения имеют теоретическое обоснование. Авторы понимают, что практика не может полностью соответствовать теоретическим рекомендациям, но уверены, что знание теории права существенно облегчает принятие практических решений, отвечающих интересам цивилизованного оборота.

Работа адресована практикующим нотариусам и юристам, профессиональные интересы которых связаны с совершением нотариальных действий и нотариальной деятельностью как таковой.

директор Института нотариата юридического факультета СПбГУ РФ – Российская Федерация ВС РФ – Верховный Суд Российской Федерации ВАС РФ – Высший Арбитражный Суд Российской Федерации ФАС – Федеральный арбитражный суд ГК РФ – Гражданский кодекс Российской Федерации СК РФ – Семейный кодекс Российской Федерации ЖК РФ – Жилищный кодекс Российской Федерации НК РФ – Налоговый кодекс Российской Федерации ГПК РФ – Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации Основы – Федеральный закон от 11.02.1993 г. № 4462-1 «Основы законодательства Российской Федерации о нотариате»

ЕГРП – Единый государственный реестр прав на недвижимое имущество и сделок с ним ЕГРЮЛ – Единый государственный реестр юридических лиц ФЗ – федеральный закон ФРС – Федеральная регистрационная служба

ЧАСТЬ 1. НОТАРИАЛЬНАЯ ФОРМА

СДЕЛКИ С ТОЧКИ ЗРЕНИЯ

ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА

1.1. Понятие сделки В соответствии со статьей 153 ГК РФ сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.

Легальная дефиниция позволяет указать на следующие признаки сделки:

1. Это юридический факт (то есть жизненное обстоятельство, наступление которого порождает юридические последствия).

Отсюда с необходимостью следует, что удостоверение сделки – это удостоверение факта. При удостоверении сделки нотариус как квалифицированный свидетель подтверждает лишь факт, который наблюдает лично: волеизъявление сторон, имеющее конкретное содержание. Нотариус не может подтвердить то, чему он не был свидетелем. Включение в нотариально удостоверенный договор1 фраз «деньги переданы до подписания договора», «факт передачи денег подтверждается настоящим договором» и т.п. в буквальном смысле указывает на допущенное нотариусом нарушение. Критика таких формулировок обычно наталкивается на возражения: «Всем понятно, что нотариус лишь слышит о соответствующих фактах от сторон сделки». Этот аргумент «работает» только в отсутствие спора. Любой конфликт в связи со сделкой потребует дополнительных доказательств того, что имелось в виду, а что имело место на самом деле.

Кроме того, если нотариусу будет предоставлена возможность контролировать процесс исполнения сделок, а значит, и передачу денег В силу статьи 156 ГК РФ «к односторонним сделкам соответственно применяются общие положения об обязательствах и о договорах постольку, поскольку это не противоречит закону, одностороннему характеру и существу сделки». Это правило позволяет распространить на односторонние сделки выводы, сделанные в отношении договоров.

по возмездным договорам2, критикуемые формулировки утратят для практики однозначность.

Нотариус может засвидетельствовать следующий факт: стороны подтвердили в его присутствии те или иные обстоятельства.

2. По своей сути сделка есть воля лица, изъявленная вовне (волеизъявление).

Поэтому ядро удостоверительной деятельности состоит в проверке правильности формирования воли сторон и правильности ее изъявления. В возможности проверить указанные обстоятельства заключается уникальность профессии нотариуса. Никакое иное должностное лицо не сможет заменить нотариуса в части проверки соответствия закону субъективной стороны сделок.

3. Сделка – это волеизъявление, направленное на создание определенного правового результата, на изменение юридических отношений сторон.

Сделкой является только такое действие, которое влияет на правовое положение ее участников. Сделка вызывает одно из четырех последствий:

– создает право;

– изменяет право;

– прекращает право;

– переносит право.

Документ, значение которого ограничивается констатацией существующего положения, подтверждением имеющихся на момент создания документа обстоятельств, не выражает содержание сделки и не может удостоверяться. Примерами таких документов являются акт сверки расчетов3, подтверждение факта отсутствия имущественных претензий и т.п. На документах такого рода следует свидетельствовать подпись лица. При включении такой информации в текст удостоверяемого договора необходимо использовать правильные формулировки: «сторона/стороны подтверждают, что…».

Особо следует остановиться на документах, выдаваемых по требованиям иностранных государств и организаций. По большей части они порождают моральные обязательства. В качестве примера можно привести такой документ:

Эта возможность обсуждается в связи с работой над внесением изменений в ГК РФ и подготовкой проекта Закона о нотариате.

См., например, постановление ФАС СЗО от 22.09.2006 г. по делу № А56СПОНСОРСКОЕ ЗАЯВЛЕНИЕ Я, ФИО, настоящим заявлением подтверждаю, что являюсь спонсором туристической поездки моего мужа, ФИО, в Италию с тридцатого мая две тысячи восьмого года по семнадцатое июня две тысячи восьмого года, а также финансирую все дополнительные расходы, связанные с этой поездкой.

Я, ФИО, в присутствии нотариуса подтверждаю, что дееспособности не лишена, на учете и под опекой или попечительством не состою, заболеваниями, препятствующими осознать суть подписываемого заявления, не страдаю, обстоятельства, вынуждающие меня совершить данное заявление на крайне невыгодных для меня условиях, отсутствуют.

Указанное заявление не ставит меня в крайне неблагоприятное положение.

Текст заявления зачитан нотариусом вслух и прочитан до подписания лично мною, ФИО».

Удостоверение таких документов невозможно, поскольку их содержание заключается либо в констатации имеющихся и не зависящих от воли лица обстоятельств, либо в утверждении, не влекущем ни прямо, ни косвенно гражданско-правовые последствия. В данном случае будет уместным свидетельствование под документом подписи.

4. Сделка – это волеизъявление, направленное на создание гражданско-правового результата.

Не являются сделками волеизъявления, направленные на правовые последствия иной отраслевой принадлежности, в частности, подача иска (статья 131 ГПК РФ), заявления, связанные с осуществлением избирательных прав, согласие на выезд несовершеннолетнего гражданина Российской Федерации (статья 20 ФЗ от 15.08.1996 г. № 114-ФЗ «О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию»). На документах такого рода следует свидетельствовать подпись лица. Исключением являются случаи прямого указания в законе на «нотариальное удостоверение» таких волеизъявлений4.

5. Сделка порождает именно те правовые последствия, на которые направлена воля ее сторон, и порождает их только потому, что этого желали стороны5. Указанный признак не нашел закреплеАнализ законодательства показывает, что законодатель, обращаясь к потенциалу нотариата, нередко игнорирует различия между природой нотариального удостоверения, с одной стороны, и свидетельствования фактов, с другой.

Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права. М., 2009. С. 243– 247; Тузов О.Д. О правовой природе традиции / Сборник статей к 55-летию А.А. Крашенинникова. Ярославль, 2006. С. 59–62.

ния в тексте ГК РФ, но следует из анализа его норм. В частности, если сделка совершена под влиянием существенного заблуждения или обмана, она может быть признана недействительной. Это положение принципиально для нотариуса как минимум по двум причинам. Во-первых, оно определяет содержание удостоверительной деятельности. Пороки воли сторон приводят либо могут привести к отсутствию правового эффекта волеизъявления, поэтому в их устранении, в том числе, состоит значение удостоверительной деятельности. Во-вторых, этот признак позволяет отграничить сделки от правомерных действий, которые порождают последствия независимо от того, желали этого стороны или нет, например, от юридических поступков6.

1.2. Что означает выражение «сделка не соответствует требованиям закона»?

«Нотариус отказывает в совершении нотариального действия, если … сделка не соответствует требованиям закона» (статья Основ). Что означает выражение «не соответствует требованиям закона»?

Многовековой опыт анализа сделок позволил прийти к следующему выводу. Сделка как юридический факт предстает в виде совокупности пяти элементов, составляющих корпус (от лат. corpus – тело) сделки:

– субъект (стороны);

– субъективная сторона (воля и волеизъявление сторон);

– содержание;

– форма7;

– кауза.

Анализ любой сделки с точки зрения пяти указанных элементов позволяет полностью оценить ее соответствие требованиям законодательства. Целесообразно использовать описанную логическую схему и в процессе совершения нотариальных действий.

При оценке сделки как факта помимо собственно сделки (ее корпуса) должны быть исследованы дополнительные обстоятельства, наличие которых необходимо в соответствии со специальными требованиями закона. Эти условия по общему правилу заключаются в получении необходимых для совершения сделки согласий, разрешений и т.п. Очевидно, что такие согласия и разрешения не являются элементами самой сделки, но невыполнение требований Подробнее см. п. 1.7.

В некоторых случаях форма сделки не входит в ее корпус. См. п. 2.1.

об их получении может влечь либо оспоримость сделки (например, сделка с нарушением порядка получения согласия супруга на распоряжение совместно нажитым имуществом – статья 35 СК РФ, сделка с нарушением порядка уведомления (получения согласия) антимонопольного органа – пункты 2, 4 статьи 34 ФЗ от 26.07.2006 г.

№ 135-ФЗ «О защите конкуренции»), либо иные специально указанные в законе последствия, нежелательные для нарушителя и направленные на защиту лица, в интересах которого установлены соответствующие требования (например, правило пункта 2 статьи ГК РФ).

Рассмотренное деление дефектов юридического состава на две группы (требования к корпусу сделки, с одной стороны, и требования к внешним условиям сделки, с другой) должно учитываться в деятельности нотариуса при оценке сделки, элементы (корпус) которой сами по себе соответствуют требованиям закона.

В специальном смысле под законом понимается акт высшей юридической силы. Но в контексте статьи 48 Основ под законом следует понимать правовой нормативный акт любого уровня, если он содержит нормы права. Иное толкование статьи 48 Основ привело бы к недопустимому выводу о том, что нотариус может игнорировать нарушение сторонами подзаконных актов, в которых содержатся нормы права. Основной причиной несоответствия сделок закону является несоблюдение норм гражданского права. В соответствии со статьей 3 ГК РФ к актам, содержащим нормы гражданского права, относятся федеральные законы, указы Президента РФ, постановления Правительства РФ, акты федеральных органов исполнительной власти. Необходимо подчеркнуть, что речь в любом случае идет об актах, принятых на федеральном уровне, поскольку гражданское законодательство отнесено Конституцией к ведению Российской Федерации. Однако, если сделка нарушает нормы иной отраслевой принадлежности, она тоже рассматривается как несоответствующая закону. Например, если стороны договариваются о совершении действий, нарушающих требования налогового, таможенного, трудового законодательства, нотариус не может удостоверить такую сделку.

Сделка, не соответствующая требованиям закона – это сделка, элементы которой или внешние условия совершения которой не соответствуют требованиям, установленным правовыми нормативными актами.

1.3. Каковы последствия совершения сделки, не соответствующей требованиям закона?

Для ответа необходимо обратиться к статье 168 ГК РФ «Недействительность сделки, не соответствующей закону или иным правовым актам»: «Сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна, если закон не устанавливает, что такая сделка оспорима, или не предусматривает иных последствий нарушения». Как видим, сделки, не соответствующие требованиям закона, по их последствиям разделены на три группы:

– ничтожные;

– оспоримые;

Сделка как волеизъявление ценна для сторон способностью производить ожидаемый эффект. Поэтому и для теории сделок, и для практики важен вопрос о действии сделки. Действует действительная сделка. Не действует, то есть не порождает те последствия, на которые она направлена, недействительная сделка (статья 167 ГК РФ). Последствия недействительной сделки если и возникают, то не из нее, а в результате дополнительных действий – исполнения сделки (см. пункт 2 статьи 167 ГК РФ: «При недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке…»). Поэтому следует согласиться с мнением о том, что недействительная сделка не существует как юридический факт гражданского права8. Недействительные сделки делятся на две группы: ничтожные и оспоримые, которые оспорены в судебном порядке.

Ничтожные сделки. Ничтожная сделка недействительна в силу самого совершения (пункт 1 статьи 166 ГК РФ). Она не действует изначально9, то есть не является юридическим фактом, а потому судебное решение об уничтожении ее правового эффекта не требуется. Практика признает иски о признании ничтожности сделки, поскольку стороны могут нуждаться в признании этого обстоятельства авторитетным органом. Но судебное решение о признании ничтожности сделки лишь подтверждает имеющийся факт, но не преобразуСм. анализ взглядов автора: Рудоквас А.Д. Opus magnum: монографии Д.О. Тузова о недействительности сделок в гражданском праве // Вестник гражданского права.

2009. № 2. Доступно в СПС «КонсультантПлюс».

См. п. 32 Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 01.07.1996 г.

№ 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса РФ».

ет спорные правоотношения. Таким образом, в данном случае имеет место не преобразовательный иск, а иск о признании10.

Оспоримые сделки. Такая сделка недействительна не в силу факта совершения, а в силу судебного решения, признающего ее недействительной (пункт 1 статьи 166 ГК РФ). До судебного решения оспоримая сделка действительна и производит правовой эффект, на который она была направлена. Судебное решение уничтожает этот правовой эффект по общему правилу с момента совершения сделки (пункт 1 статьи 167 ГК РФ), а если из содержания оспоримой сделки вытекает, что она может быть прекращена лишь на будущее время, суд, признавая сделку недействительной, прекращает ее действие на будущее время (пункт 3 статьи 167 ГК РФ). Требовать признания оспоримой сделки недействительной может лишь лицо, прямо указанное в законе (пункт 1 статьи 166 ГК РФ) – лицо, имеющее в этом интерес. Таким образом, судьбу сделок законодатель отдает в руки самих субъектов права (статьи 173–179 ГК РФ). Очевидно, что немало оспоримых сделок сохраняют правовой эффект, если это устраивает заинтересованных лиц. В то же время отношения между сторонами оспоримой сделки носят в известной степени неопределенный характер, поскольку правовые последствия такой сделки в дальнейшей могут быть уничтожены. Иногда и нотариус заинтересован в устранении этой неопределенности. Такое встречается, например, в практике нотариусов, ведущих наследственные дела. Однако, с точки зрения гражданского права, нотариус в любом случае не является лицом, имеющим интерес в оспаривании сделки. Поэтому он не может оспорить сделку. Нотариус должен разъяснить заинтересованной стороне ее право оспорить сделку.

Иные сделки. Это сделки, которые имеют дефекты, но при этом не являются ни ничтожными, ни оспоримыми. Последствия дефектов таких сделок не влияют на их действие – сделки действительны.

Наиболее распространенными примерами таких сделок являются:

1) совершенные устно сделки, для которых установлена простая письменная форма (пункт 1 статьи 162 ГК РФ). Их последствием является невозможность в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания;

2) сделка по приобретению добросовестным приобретателем вещи у неуправомоченного отчуждателя (статья 302 ГК РФ). Такая См. п. 32 Постановления Пленума ВС и Пленума ВАС РФ от 01.07.1996 г. № 6/ «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса РФ»; Тузов Д.О. Ничтожность и оспоримость юридической сделки: пандектное учение и современное право. М., 2006. С. 97–101; Витрянский В.В. Недействительность сделок в арбитражно-судебной практике / Гражданский кодекс России: Проблемы.

Теория. Практика. Сборник памяти С.А. Хохлова. М., 1998. С. 132–133.

сделка приводит к возникновению у добросовестного приобретателя права собственности, хотя этого права не было у отчуждателя11;

3) распоряжение залогодателем предметом залога без согласия залогодержателя. Такая сделка нарушает требования статьи 346 ГК РФ. При этом законодатель не указывает на ничтожность или оспоримость сделки по распоряжению предметом залога без согласия залогодержателя. Последствием совершения такой сделки является возникновение у залогодержателя права потребовать досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства, а если его требование не будет удовлетворено, обратить взыскание на предмет залога (пункт 2 статьи 351 ГК РФ). Таким образом, для сделок по распоряжению предметом залога без согласия залогодержателя установлены не общие (недействительность), а специальные последствия. Этот вывод находит подтверждение в судебной практике12,13.

Не соответствующая требованиям закона сделка может быть как действительной, так и недействительной. Поэтому понятие недействительности как таковое не позволяет ответить на вопрос о том, в удостоверении каких сделок должен отказать нотариус.

1.4. Возможно ли нотариальное удостоверение действительных сделок, не соответствующих закону?

Очевидно, что удостоверение ничтожной сделки ничего не меняет с гражданско-правовой точки зрения, поскольку такая сделка в любом случае не может породить правовые последствия. Но с точки зрения законодательства о нотариате это ненадлежащее осуществление нотариусом своих обязанностей (статья 16 Основ). Нарушение состоит в том, что нотариус удостоверяет не сделку, как этого ожидают стороны, а некий юридически безразличный факт.

Не столь очевидно решение в отношении не соответствующих закону действительных сделок. Будучи совершены сторонами устно См. также Постановление Конституционного Суда РФ от 21.04.2003 г. № 6-П «По делу о проверке конституционности положений пунктов 1 и 2 статьи 167 Гражданского кодекса РФ в связи с жалобами граждан О.М. Мариничевой, А.В. Немировской, З.А. Скляновой, Р.М. Скляновой и В.М. Ширяева».

См. Постановление Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 г. № 10 «О некоторых вопросах применения законодательства о залоге»; см. также Определение Верховного Суда РФ от 30.05.2007 г. № 11-В07-12 «Обзор законодательства и судебной практики Верховного Суда Российской Федерации за первый квартал 2007 года».

Следует оговориться, что при отчуждении без согласия залогодержателя заложенной недвижимости залогодержателю предоставлено также право оспорить подобную сделку (ст. 39 ФЗ от 16.07.1998 г. «Об ипотеке (залоге недвижимости)» от 16.07. (далее – Закон об ипотеке).

или в простой письменной форме, такие сделки производят правовой эффект. Более того, после совершения сделки их дефект может быть устранен (получено необходимое согласие и т.д.). Могут ли стороны настаивать на удостоверении оспоримой сделки исходя из того, что она действительна? Или на удостоверении сделки, дефект которой вызывает иные, помимо недействительности, последствия (например, отчуждение предмета залога без согласия залогодержателя)?

На вопрос следует ответить отрицательно. Сделанный вывод можно обосновать целями института нотариата и его ролью в укреплении правопорядка. «Нотариат в гражданском обществе обеспечивает защиту частной собственности и бесспорность имущественных прав, охрану прав всех участников гражданского оборота»14. Принцип латинского нотариата – осуществление нотариальной деятельности в сфере бесспорной юрисдикции – характеризует не только условия совершения нотариальных действий, но и условия, создаваемые в обществе в результате деятельности нотариуса. «Освящение» нотариусом сделок, пусть и действительных, но потенциально создающих новые споры, не отвечает задачам нотариата как юрисдикционного института. Чтобы нотариальному акту доверял оборот, этот акт должен служить интересам не только сторон сделки, но и третьих лиц.

Для этого «…при удостоверении сделок … нотариус проверяет наличие юридических фактов и вообще всех предусмотренных правом предпосылок, необходимых для возникновения между сторонами правоотношения, убеждается в отсутствии препятствующих обстоятельств, а затем удостоверяет соглашение договора или односторонней сделки, вследствие чего они становятся достоверными»15.

Нотариальному удостоверению должны подлежать только безупречные с точки зрения их элементов и условий их совершения сделки.

Нотариус не имеет права удостоверить действительную сделку, если ее элементы или внешние условия ее совершения противоречат требованиям закона.

От несоответствующих закону сделок нужно отличать потенциально спорные сделки. Например, сделки с супружеским имуществом в случаях презюмируемого согласия одного из супругов. Нотариус должен разъяснить сторонам смысл презумпции и удостовериться, что им не известны обстоятельства, опровергающие ее. Проводить расНастольная книга нотариуса (том 1) / Гонгало Б.М., Зайцева Т.И., Крашенинников П.В., Юшкова Е.Ю., Ярков В.В. М., 2004. Доступно в СПС «КонсультантПлюс».

К.С. Юдельсон. Советский нотариат. М., 2005. С. 221.

следование или требовать оформления согласия в письменном виде нотариус не вправе. Сказанное относится и к удостоверению договора купли-продажи «будущих вещей».

1.5. Возможно ли нотариальное удостоверение договоров куплипродажи и залога «будущих вещей»?

Статьей 455 ГК РФ установлено общее правило: «Договор может быть заключен на куплю-продажу товара, имеющегося в наличии у продавца в момент заключения договора, а также товара, который будет создан или приобретен продавцом в будущем, если иное не установлено законом или не вытекает из характера товара».

На практике эта норма повсеместно применяется в отношении движимости.

При продаже жилья норма статьи 455 ГК РФ не применяется в силу правил о регистрации договоров купли-продажи жилых помещений16. Что касается иной недвижимости, практика колеблется. Именно поэтому потребовалось официальное разъяснение ВАС РФ: «Судам следует иметь в виду, что по смыслу п. ст. 558 ГК РФ требование о государственной регистрации договора распространяется только на договор купли-продажи такого жилого помещения, которое в момент заключения договора принадлежит на праве собственности продавцу, и это право зарегистрировано в ЕГРП. Если сторонами заключен договор купли-продажи будущего жилого помещения (п. 2 ст. 455 ГК РФ), то этот договор не подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента его подписания сторонами. Отказ органа по регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним в государственной регистрации перехода права собственности на жилое помещение от продавца к покупателю по данному договору со ссылкой на то, что договор купли-продажи будущего жилого помещения не был зарегистрирован, не соответствует закону»17. Как видим, разъяснение сформулировано в виде общего правила. Исключение касается только договоров, заключаемых при осуществлении долевого строительства в соответствии с Федеральным законом от 30.12.2004 г. № 214См. приказ Минюста РФ от 06.08.2001 г. № 233 «Об утверждении Инструкции о порядке государственной регистрации договоров купли-продажи и перехода права собственности на жилые помещения». Вопрос о соответствии этих правил закону оставим открытым, поскольку проблема не может быть решена путем изменения данного приказа. Требуется принципиальное с точки зрения политики права решение.

Пункт 9 Постановления Пленума ВАС РФ от 11.07.2011 г. № 54 «О некоторых вопросах разрешения споров, возникающих из договоров по поводу недвижимости, которая будет создана или приобретена в будущем» (далее – Постановление Пленума ВАС РФ № 54).

ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации».

Как указал ВАС РФ, положения данного закона являются специальными по отношению к положениям ГК РФ о купле-продаже будущей вещи. Поэтому при оформлении отношений застройщика с дольщиками правила о купле-продаже будущих вещей не применяются. Привлечение средств граждан для строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости возможно только способами, указанными в пункте 2 статьи 13 указанного закона18.

Имущество, которое лицо приобретет в будущем, может также быть предметом договора залога (пункт 6 статьи 340 ГК РФ). Указанное общее правило не применяется в отношении недвижимости.

Ограничение обосновывается ссылкой на статью 5 Закона об ипотеке: «По договору об ипотеке может быть заложено недвижимое имущество …, права на которое зарегистрированы в порядке, установленном для государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним …». Из закона следует, что на момент заключения договора ипотеки право на имущество должно быть зарегистрировано в реестре. Требование о том, что оно должно быть зарегистрировано именно за залогодателем, основывается в большей степени не на законе, а на практике его применения, но на устоявшейся практике19.

Таким образом, с точки зрения гражданского права, требованиям закона соответствуют:

– договор о продаже любого имущества, которое еще не создано, или не принадлежит продавцу на праве собственности;

– договор залога движимого имущества, которое не принадлежит залогодателю.

Отказ нотариуса в удостоверении указанных договоров может быть обоснован только ссылкой на специальное правило. Таковым является правило статьи 55 Основ, которым нотариусу предписано удостоверять договоры отчуждения и о залоге имущества, подлежащего регистрации, «при условии представления документов, подтверждающих право собственности на отчуждаемое или закладываемое имущество». На практике эта норма толкуется расширительно:

при условии представления документов, подтверждающих право собственности на отчуждаемое или закладываемое имущество отчуждателя или залогодателя соответственно. В свете официального Пункт 11 Постановления Пленума ВАС РФ № 54.

Вопрос о том, насколько такой подход оправдан при современных условиях оборота, заслуживает специального обсуждения.

разъяснения, данного ВАС РФ, вновь возникает вопрос об обоснованности и самой нормы Основ, и практики ее применения. Однако понятно, что до внесения изменений в ГК РФ и принятия нового Закона о нотариате практика удостоверения нотариусами договоров купли-продажи недвижимости не изменится.

Что касается договора купли-продажи/залога движимого имущества, то отказ в удостоверении такого договора со ссылкой на то, что продавец/залогодатель не является собственником имущества, не основан на законе.

Если при удостоверении сделки нотариусу станет известно, что продаваемое имущество не принадлежит продавцу, он должен разъяснить сторонам, что исполнение договора будет возможно только после приобретения продавцом права собственности на имущество.

При удостоверении договора залога будущего имущества нотариус должен разъяснить сторонам, что право залога возникнет у залогодержателя не ранее, чем залогодатель приобретет право собственности на предмет залога20.

Нотариус не имеет права отказать в удостоверении договора куплипродажи или залога движимого имущества на том основании, что это имущество не принадлежит продавцу/залогодателю в момент заключения договора.

1.6. Возможно ли нотариальное удостоверение волеизъявлений, не являющихся сделками?

«Теория юридических фактов знает целый ряд действий, которые не являются ни сделками, ни правонарушениями и, тем не менее, порождают, изменяют и прекращают правоотношения»21. В статье 8 ГК РФ «Основания возникновения гражданских прав и обязанностей»

(подпункт 8 пункта 1) они упоминаются как «иные действия граждан и юридических лиц». В классификации юридических фактов их принято называть юридическими поступками.

Определение юридического поступка, считающееся классическим, сформулировано О.А. Красавчиковым: это такое правомерное действие, которое влечет юридические последствия независимо от того, была ли направлена на него воля лица, совершившего поСм. п. 4 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 15.01.1998 г. № «Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением арбитражными судами норм Гражданского кодекса Российской Федерации о залоге».

Агарков М.М. Учение о ценных бумагах. М., 1927. С. 9.

ступок22. Иначе говоря, «сознавал или не сознавал субъект их (действий. – Н.Р.) правовое значение, желал или не желал наступления правовых последствий»23. Из этих определений с необходимостью следует, что правовые последствия юридического поступка сформулированы законодателем и не являются результатом целенаправленных действий субъектов. В практических целях необходимо обратить внимание на то, что, совершая поступок, лицо может желать именно того результата, с которым поступок связан в силу закона.

Это обстоятельство, однако, не меняет квалификацию юридического факта, поскольку природа поступка состоит именно в том, что направленность воли лица не оказывает влияния на правовой эффект поступка.

Перечень поступков, упоминаемых в различных исследованиях24, составляет длинный ряд: признание долга, уведомление об уступке требования, заявление об отказе принять исполнение, сообщение об отказе от преимущественного права, заявление кредитора о выборе предмета исполнения по альтернативному обязательству, действия, совершаемые в состоянии необходимой обороны и крайней необходимости, оферта, акцепт, согласие супруга на распоряжение общим имуществом, на усыновление другим супругом ребенка и т. д. По общему правилу поступки являются односторонними действиями, а потому они «конкурируют» только с односторонними сделками.

С практической точки зрения, главной проблемой является не разнообразие поступков, а невозможность однозначно отнести многие из распространенных в обороте юридических актов к сделкам с одной стороны или поступкам с другой. Вопрос о том, какие действия являются сделками, а какие – поступками неясен до чрезвычайности.

Обратимся к согласиям, удостоверение которых столь часто встречается в нотариальной практике. Согласие супруга на распоряжение общим имуществом (статья 35 СК РФ) рассматривается Красавчиков О.А. Юридические факты в советском гражданском праве. М., 1958. С. 145.

Исаков В.Б. Юридические факты в российском праве. М., 1984. С. 16.

Агарков М.М. Понятие сделки по советскому гражданскому праву / Агарков М.М. Избранные труды по гражданскому праву. В 2-х т. Том 2. М., 2002; Исаков В.Б.

Юридические факты в российском праве. М., 1984; Красавчиков О.А. Юридические факты в советском гражданском праве. М., 1958. С. 157; Рясенцев В.А. Юридические поступки в советском семейном праве / Основы законодательства Союза ССР и союзных республик о браке и семье в правоприменительной практике. Саратов: Издво Саратовского университета, 1978; Якушев П.А. Юридические акты и поступки как основания правоотношений. Владимир: ВГПУ, 2003.

некоторыми авторами в качестве односторонней сделки25. С этим сложно согласиться, поскольку согласие само по себе не изменяет правовые отношения, хотя, безусловно, имеет правовое значение.

То же относится к согласию залогодателя на внесудебное обращение взыскания на предмет залога: вопрос о природе согласия спорен26.

При этом оба согласия являются волеизъявлениями, а их удостоверение нотариусами осуществляется в рамках процедуры удостоверения сделки. В случае реализации предложения о нотариальном удостоверении оферты и акцепта также возникнет вопрос о том, можно ли отнести эти действия к односторонним сделкам. Практика будет постоянно колебаться при решении вопроса об отнесении к односторонним сделкам отказов. Так, отказ от права преимущественной покупки вряд ли можно рассматривать как сделку, поскольку он не лишает и не наделяет сособственника имуществом. Но отказ от договора, безусловно, сделка. Отказ от участия в приватизации жилого помещения квалифицирован Верховным Судом РФ в качестве сделки, поскольку отказ ведет к прекращению имущественного права – права участвовать в приватизации. На этом основании суд признал правильным отказ нотариуса от свидетельствования подписи под документом, поскольку сделки должны удостоверяться27. Этот правильный с точки зрения нотариальной деятельности вывод вызывает сомнения с точки зрения гражданского права. Право на приватизацию вряд ли можно считать субъективным имущественным правом, оно лишь создает предпосылку приобретения такового (права на жилое помещение). Так, М.М. Агарков относил «заявления о намерении осуществить или не осуществить право» к юридическим поступкам28. Не стоит ожидать появления в тексте закона признаков, позволяющих определить правовую природу всех односторонних юридических действий. Резонно предположить, что, поскольку гражданское законодательство до сих пор не содержит даже намека на соответствующее регулирование, перед нами один из тех вопросов, ответ на которые не может быть выражен на языке закона. Видимо, и наука гражданского права сегодня не может указать признаки, Чефранова Е.А. Порядок и условия совершения сделок между супругами // Нотариус. 2005. № 1.

См. подробнее: Рассказова Н.Ю. Залог в свете закона и практики // Закон. 2009.

Август. С. 104.

Определение ВС РФ от 24.06.2005 г. № 78ф05-325 по жалобе на постановление Президиума Санкт-Петербургского городского суда от 9.03.2005 г.

Агарков М.М. Указ. соч. С 351.

которые позволят на практике однозначно отнести одностороннее волеизъявление к сделкам либо к поступкам29.

Но для нотариальной практики отграничение поступков от сделок принципиально в связи с необходимостью решения при обращении за совершением нотариального действия помимо общих (какие нормы о сделках применяются к юридическим поступкам?) еще и специфических вопросов:

1. Какое действие должно быть совершено (удостоверение волеизъявления, свидетельствование подписи или иное)?

2. Каков объем удостоверительной деятельности нотариуса, если ее предметом является не сделка, а целенаправленный поступок, в частности, необходимо ли устанавливать способность лица самостоятельно совершать сделки (наличие у него сделкоспособности, являющейся элементом дееспособности) или достаточно наличия у лица физической и психической способности к совершению осмысленного поступка, то есть способности к саморегуляции?

3. Какой тариф следует взыскивать при совершении действия?

При регулировании нотариальной деятельности нужно ориентироваться на ее существо. Существо удостоверительной процедуры как процедуры уникальной заключается в возможности нотариуса обеспечить правильность формирования и изъявления воли лица.

Удостоверительная деятельность призвана исключить из оборота целенаправленные действия, правовой смысл и правовые последствия которых неизвестны или непонятны сторонам. Для достижения этой цели не столь важно, является конкретное волеизъявление сделкой или не сделкой, но имеющим правовое значение целенаправленным действием (сделкоподобным действием, по выражению М.М. Агаркова). Поэтому ответы на поставленные в предыдущем абзаце вопросы будут одинаковы как в отношении сделок, так и в отношении сделкоподобных действий, то есть в отношении любых целенаправленных волеизъявлений.

В отсутствие однозначного решения проблемы практикующему нотариусу следует ориентироваться на буквальный смысл закона.

Если законодатель употребляет выражение «удостоверить» примеРеальность такова, что постоянно рождает новые отношения. См., например, определение Конституционного Суда РФ от 04.12.2003 г. № 459-О «Об отказе в принятии к рассмотрению запроса Саратовского областного суда о проверке конституционности статьи 8 Закона Российской Федерации “О трансплантации органов и (или) тканей человека”»: «2. Кроме того, российское законодательство не препятствует гражданам зафиксировать в той или иной форме (в том числе нотариальной) и довести до сведения учреждения здравоохранения свое несогласие на изъятие у них органов и (или) тканей после смерти в целях трансплантации, причем нарушение соответствующего волеизъявления влечет наступление юридической ответственности».

нительно к действию, являющемуся волеизъявлением, независимо от природы такого волеизъявления его необходимо удостоверять по правилам об удостоверении сделок.

Вопрос о том, можно ли удостоверить волеизъявление, не являющееся сделкой, приобретает особый смысл при обращении к вопросу о том, в какой момент совершается сделка?

1.7. Что удостоверяет нотариус: сделку или волеизъявление?

Сделка – это волеизъявление, направленное на изменение в юридических отношениях сторон (статья 153 ГК РФ). В большинстве случаев договор заключается в момент достижения сторонами соглашения в надлежащей форме. Иначе говоря, обычно волеизъявление само по себе является сделкой и порождает правовые последствия.

Однако в некоторых случаях волеизъявление производит правовой эффект только при добавлении к нему иных юридических фактов.

В связи с этим необходимо ответить на вопрос, в какой момент сделка считается совершенной: в момент достижения соглашения по поводу создания правовых последствий или в момент накопления юридического состава? Установление этого момента важно для определения состава наследства, для решения вопроса об обращении взыскания на имущество должника и т.д.

Рассмотрим проблему на примере двух актуальных для нотариусов случаев, указанных в статье 434 ГК РФ:

• при заключении реального договора волеизъявление производит правовой эффект, если к нему будет добавлена передача • договор, подлежащий государственной регистрации, производит эффект, только если к волеизъявлению будет добавлен акт регистрации договора.

В отношении реальных договоров общепризнано, что о совершении сделки можно говорить только при накоплении юридического состава из двух юридических фактов. Ни один из этих фактов сам по себе не влечет правовые последствия. Поэтому, например, соглашение о денежном займе порождает заемное обязательство, только если сумма займа передана до или в момент нотариального удостоверения договора. Если же деньги будут переданы после нотариального удостоверения договора, нотариальный акт фиксирует волеизъявление, не порождающее правовые последствия. С точки зрения гражданского права, такое волеизъявление не может считаться сделкой (договором), т.к. для совершения сделки (заключения договора) необходимо еще одно волевое действие – передача вещи/денег. С точки же зрения нотариальной деятельности, соглашение, имеющее место до передачи вещи/денег, то есть только направленное на заключение реального договора, должно удостоверяться в том же порядке, как и то, которое будет иметь место после такой передачи, то есть завершающее процесс заключения договора. Практическое различие заключается лишь в необходимости (в первом случае) разъяснить сторонам, что правовые отношения между ними возникнут только в момент передачи вещи/денег. В связи с этим в договор займа целесообразно включать условие о порядке передачи предмета займа.

При удостоверении реальных договоров в зависимости от обстоятельств нотариально удостоверяемым фактом является либо договор, либо соглашение (волеизъявление), имеющее целью вступление в договорные отношения.

По поводу момента заключения договора, подлежащего государственной регистрации, единого мнения нет. Первый подход традиционен и основан на буквальном толковании нормы пункта 3 статьи 433 ГК РФ: пока договор не заключен, он не вызывает правовые последствия, пока нет последствий, нет сделки.

Второй подход основан на обращении к природе сделки. Если суть сделки в изъявлении воли, то она должна считаться совершенной в момент надлежащего волеизъявления. Б.Л. Хаскельберг пишет: «Совершение сделки в надлежащей форме предшествует регистрации»30.

Правовые последствия такой сделки описываются сторонниками излагаемого подхода двояко. Первая группа ученых считает, что «соблюдение требования о государственной регистрации договора следует считать условием его действительности»31, поэтому любая незарегистрированная сделка ничтожна32. Вторая группа настаивает на отсутствии дефектов такой сделки: «Подобно тому, как ненаступившее обстоятельство в условной сделке не влечет за собой недействительность условной сделки, а лишь свидетельствует о том, что правоХаскельберг Б.Л. Правовая природа и значение государственной регистрации сделок о приобретении недвижимости в собственность // Цивилистические исследования: Ежегодник гражданского права. Вып. 3 / Под ред. Б.Л. Хаскельберга, Д.О. Тузова. М.: Статут, 2007. С. 323; схожее мнение: Алексеев В.А. Недвижимое имущество: правовой режим и государственная регистрация прав: Автореф. дис.... докт.

юрид. наук. М., 2008. С. 30; Степанова И.Е. Недействительность и незаключенность гражданско-правового договора: проблемы теории и практики: Автореф. дисс....

канд. юрид. наук. СПб., 2007. С. 20.

Степанова И.Е. Указ. соч. С. 20; Аналогично: Алексеев В.А. Указ. соч. С. 30.

Хаскельберг Б.Л. Указ. соч. С. 322, 323.

отношение из сделки еще не возникло, так и отсутствие регистрации сделки не влечет за собой признание такой сделки недействительной или несовершенной, а только означает отсутствие правоотношения, на которое была направлена сделка»33.

Последнюю точку зрения следует признать правильной. Она находит ясное обоснование в свете нотариального производства. Нотариус проверяет соответствие всех элементов сделки требованиям закона на момент удостоверения именно волеизъявления. Например, если в этот момент лицо не обладает сделкоспособностью, но, безусловно, приобретет ее к моменту регистрации – нотариус не может удостоверить сделку. И наоборот, утрата дееспособности к моменту регистрации не может повлиять на действительность сделки.

Лакмусовой бумажкой решения этой, как и многих других спорных гражданско-правовых проблем, является ее анализ в свете наследственных отношений. Судебная практика исходит из того, что в случае, если сторона совершает сделку (надлежащее волеизъявление) в простой письменной или нотариальной форме, но умирает до ее регистрации, в состав наследства входит право зарегистрировать сделку. Это особое субъективное право – «право на создание субъективного права» – является одним из ряда подобных ему прав, близких к элементам правоспособности. Решения судов основываются на расширительном толковании нормы пункта 3 статьи 165 ГК РФ.

Нельзя не отметить, что расширительное толкование исключительных норм, к которым относится и норма пункта 3 статьи 165 ГК РФ, а также применение их по аналогии противоречит правилам толкования. Уклоняясь от критики судов, отметим, что их подход направлен на восполнение явного пробела в законе. В пункте 2.5.3 Концепции изменений Общих положений ГК РФ указано следующее:

«Правило п. 3 ст. 165 ГК РФ о принудительной регистрации (так же как и правило п. 2 ст. 165 о судебной санации сделки, не прошедшей нотариального удостоверения), когда одна из сторон уклоняется от этого, следует скорректировать в том направлении, чтобы эти правила применялись также к случаям, когда невозможность провести нотариальное удостоверение (или регистрацию) сделки возникает не в результате недобросовестных действий (“уклонения”) другой стороны сделки, а независимо от воли участников сделки (в случае смерти, признания недееспособным, ограничения дееспособности, иных объективных и заслуживающих внимание обстоятельств, возШвабауэр А.В. Государственная регистрация прав, обременений прав и сделок в гражданском обороте недвижимого имущества: Автореф. дисс. …канд. юрид. наук.

СПб., 2011. С. 10.

никших после подписания (заключения) сделки, но до момента нотариального удостоверения (государственной регистрации)».

При нотариальном удостоверении договоров, подлежащих государственной регистрации, удостоверяемым фактом является соглашение (волеизъявление) сторон, направленное на создание договорного отношения, но производящее этот эффект только с момента его государственной регистрации.

2.1. Каково юридическое значение формы сделки?

Закон предусматривает две формы сделки: устную и письменную (статья 158 ГК РФ). Письменная, в свою очередь, существует в двух видах: простая и нотариальная. Резонно задать вопрос: почему нельзя считать, что закон предусматривает три формы сделки, а именно устную, письменную и нотариальную? Это недопустимо с точки зрения систематического и логического толкования. Поскольку ГК РФ предусматривает именно две формы (пункт 1 статьи 158 ГК РФ), то нормы о письменных сделках распространяются на сделки, заключенные и в простой письменной, и в нотариальной форме.

Письменная форма сделки – это выражение воли, при котором ее содержание излагается с использованием графических знаков, словесный смысл которых может быть установлен сторонами и третьими лицами. Если сделке должна быть придана нотариальная форма, то словесный смысл знаков должен быть достоверно известен нотариусу. Это возможно, если при составлении документа используется какая-либо известная графическая знаковая система, будь то система письменной речи, азбука Морзе и т.д.

Если нотариальная форма обязательна для сделок, прямо указанных в законе (пункт 2 статьи 163 ГК РФ), то перечень сделок, которые совершаются в простой письменной форме, устанавливается по остаточному принципу (статья 161 ГК РФ)34.

Юридическое значение формы сделки двояко. Форма сделки имеет либо доказательственное, либо конститутивное значение. Если форма имеет доказательственное значение, она служит лишь одним из доказательств факта совершения сделки и ее условий. Если форма См. решение ВС РФ от 5.08.1998 г. № ГКПИ98-356.

имеет конститутивное значение, она входит в corpus сделки, без нее нет и самой сделки. Соответственно, в первом случае несоблюдение формы лишь затрудняет доказывание факта ее совершения и ее условий, во втором – сделка ничтожна.

По общему правилу простая письменная форма сделки имеет лишь доказательственное значение (статья 162 ГК РФ). В случаях, прямо указанных в законе или в соглашении сторон, несоблюдение простой письменной формы сделки влечет ее недействительность (см., например, статью 339 ГК РФ о форме договора залога). Несоблюдение нотариальной формы сделки в любом случае влечет ее ничтожность (статья 165 ГК РФ).

2.2. Каковы способы совершения сделки в письменной форме?

От собственно письменной формы сделки следует отличать способ ее совершения в письменной форме.

Односторонние письменные сделки совершаются только путем составления письменного документа стороной сделки. Договоры в письменной форме могут совершаться (заключаться) тремя способами (статьи 160, 434, 438 ГК РФ), путем:

1) составления документа, выражающего ее содержание;

2) обмена документами посредством почтовой или иной связи;

3) совершения лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора.

Нотариально удостоверенные договоры заключаются только путем составления единого документа. Хотя Основы не содержат прямого указания на способ заключения договора в нотариальной форме, по сложившейся практике нотариальная форма не может быть придана сделке, совершаемой путем обмена документами. Гражданское законодательство также не содержит прямой запрет на придание нотариальной формы договору, заключаемому путем обмена документами. В статье 163 ГК РФ «Нотариально удостоверенные сделки» указано, что удостоверение осуществляется «путем совершения на документе, соответствующем требованиям статьи 160 настоящего Кодекса». В пункте 1 статьи 160 ГК РФ также упоминается документ, а не документы («путем составления документа, выражающего ее содержание и подписанного лицом или лицами…»). Однако в пункте статьи 434 ГК РФ, к которой отсылает пункт 1 статьи 160, упоминается уже о документе или документах. Как видим, из ГК РФ отнюдь не следует запрет на заключение нотариально удостоверенных договоров путем обмена их сторонами документами.

Следует согласиться с тем, что нотариальная практика ограничивает права участников оборота по сравнению с тем, как они описаны в ГК РФ35. Целесообразность нотариального удостоверения сделок между отсутствующими с точки зрения оборота очевидна. Удостоверение оферты с последующим удостоверением акцепта тем же или иным нотариусом позволит заключить договор путем обмена документами. Вопрос о моменте заключения договора должен решаться на основе общих правил. Впрочем, возможно дополнение процедуры нотариальным действием по передаче документов (оферты – ее адресату, акцепта – оференту). Объем удостоверительной деятельности в описанном случае, в принципе, не должен отличаться от традиционного удостоверения единого документа. На практике может быть востребовано и нотариальное удостоверение оферты при заключении договора в порядке статьи 438 ГК РФ (путем совершения лицом, получившим оферту, действий по выполнению указанных в ней условий договора). Следует подчеркнуть, что в германском гражданском праве допускается нотариальное удостоверение сделок между отсутствующими.

Учитывая, что у нас нет традиции нотариального удостоверения сделок между отсутствующими и в интересах безопасности оборота, могут быть выделены договоры, заключение которых в нотариальной форме допускается только путем составления единого документа.

Логично отнести к их числу те, для которых установлена обязательная нотариальная форма.

2.3. Что такое дополнительные требования к форме сделки?

Закон разграничивает понятия форма сделки (пункт 1 статьи ГК РФ) с одной стороны и дополнительные требования к форме сделки (пункт 1 статьи 160 ГК РФ) с другой.

Законом, иными правовыми актами и соглашением сторон могут устанавливаться дополнительные требования, которым должна соответствовать форма сделки (совершение на бланке определенной формы, скрепление печатью и т.п.). Все требования, которые не касаются собственно вопроса о том, устно или письменно должна совершаться сделка – это дополнительные требования к форме сделки (пункт 5 статьи 186 ГК РФ, пункт 1 статьи 864 ГК РФ, абзац 2 пункта 1 статьи 1153 ГК РФ и др.). Смысл разграничения состоит в следующем. В силу статьи 160 ГК РФ общим последствием несоблюдения дополнительных требований к форме, как и требоСм.: Татаркина К.П. Форма сделок в гражданском праве России. Автореф. дисс.

…канд. юрид. наук. Томск. 2009. С. 8.

вания о придании сделки простой письменной формы, является невозможность в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания (пункт 1 статьи 162 ГК РФ). Иные последствия, как и при нарушении требования к форме, должны быть прямо предусмотрены в законе. Очевидно, что для конкретного вида сделок последствия несоблюдения требования к форме и несоблюдения дополнительных требований к форме могут быть различными. Например, несоблюдение простой письменной формы договора залога влечет его ничтожность. Это не означает, что нарушение дополнительных требований к форме сделки (если такие будут введены) повлечет такие же последствия. Предположим, что установлено требование о заключении договора залога с использованием специального бланка, но при этом последствия нарушения этого требования не указаны. Это означает, что последствием составления договора на обычном листе бумаги будет невозможность в случае спора ссылаться на свидетелей (что, кстати, и не требуется при наличии письменного документа). Сам же договор будет действителен, поскольку требование о придании ему простой письменной формы соблюдено.

Сказанное не применимо к сделкам, подлежащим нотариальному удостоверению. Следует признать, что несоблюдение дополнительных требований к форме таких сделок влечет их ничтожность.

Этот вывод основывается на следующем. В силу статьи 163 ГК РФ нотариальное удостоверение сделки осуществляется путем совершения надписи на документе, соответствующем требованиям статьи 160 ГК РФ. Статья же 160, помимо прочего, содержит указание на то, что надлежаще установленные дополнительные требования к форме сделки должны соблюдаться. Значит, в понятие нотариальной формы сделки включается требование соблюсти и собственно форму сделки, и дополнительные требования к форме. Несоблюдение нотариальной формы сделки влечет ее ничтожность (статья ГК РФ).

Условием нотариального удостоверения сделки является соблюдение собственно формы сделки (изложение ее содержания в письменной форме) и дополнительных требований к форме сделки.

Проиллюстрируем значение этого правила. В соответствии со статьей 1153 ГК РФ, «если заявление наследника передается нотариусу другим лицом или пересылается по почте, подпись наследника на заявлении должна быть засвидетельствована нотариусом, должностным лицом, уполномоченным совершать нотариальные действия (пункт 7 статьи 1125) и лицом, уполномоченным удостоверять доверенности в соответствии с пунктом 3 статьи 185 настоящего Кодекса». Для сделки по принятию наследства не установлена нотариальная форма, поэтому свидетельствование подписи лица следует квалифицировать как дополнительное требование к форме письменной сделки36. Специальные последствия несоблюдения этого требования не предусмотрены. Допустим, нотариус, ведущий наследственное дело, получил по почте заявление наследника о принятии наследства, и при этом подпись на заявлении не засвидетельствована другим нотариусом. Сделка, тем не менее, является действительной, в силу чего наследник приобретает право на наследство.

Поскольку несоблюдение дополнительных требований к форме нотариально удостоверенной сделки влечет ее ничтожность, необходимо специально остановиться на вопросе о том, кто может устанавливать такие требования. В свое время приказом Минюста РФ № 19-01-31-95 и МВД РФ № 65 от 08.02.1995 г. «О введении бланка нотариальной доверенности на право пользования и распоряжения транспортными средствами» было введено дополнительное требование к форме сделки по выдаче доверенности («Утвердить и ввести в действие на территории Российской Федерации с 1 сентября 1995 года новую форму бланка доверенности на право пользования и распоряжения транспортными средствами, выполненного с применением полиграфических способов защиты, для использования при удостоверении указанных доверенностей нотариусами и должностными лицами органов исполнительной власти»). При оценке законности положений данного приказа необходимо обратиться к тексту статьи 160 ГК РФ: дополнительные требования, которым должна соответствовать форма сделки, могут устанавливаться законом, иными правовыми актами и соглашением сторон. В ГК РФ содержание термина иной правовой акт определяется на основании положений статьи 3 ГК РФ: «Действие и применение норм гражданского права, содержащихся в указах Президента Российской Федерации и постановлениях Правительства Российской Федерации (далее – иные правовые акты)…». Очевидно, что министерства и ведомства не наделены правом устанавливать дополнительные требования к форме сделки. Рассмотренный приказ уже отменен, но возможны «рецидивы» появления незаконных установлений.

В таких случаях следует руководствоваться правилом о том, что К сожалению, это не единственный пример, когда законодатель нарушает принципиальный для нотариальной практики запрет свидетельствовать подпись лица под документом, на котором изложено содержание сделки.

нормы, введенные в нарушение установленного порядка, не подлежат применению37.

2.4. Как подписываются сделки?

При придании сделке письменной формы особое значение имеет подтверждение того факта, что сделка совершена конкретным лицом. С незапамятных времен таким подтверждением является самоличная подпись. С точки зрения оборота подпись выполняет в сделке две функции. Во-первых, она позволяет идентифицировать субъекта, изъявившего волю. Поэтому при оценке действительности сделки проверка подписи есть одновременно проверка субъекта сделки. Во-вторых, подпись подтверждает факт законченности волеизъявления (аналогично тому, как при совершении сделки в устной форме ее законченность обозначают выражением «по рукам» или т.п.). То, что помещено после подписи сторон, к сделке не относится. В практике встречаются нотариальные акты, на которых после удостоверительной надписи нотариуса38 впечатана дополнительная информация, например, о передаче имущества (денег, квартиры) по удостоверенному договору. Конечно, стороны вольны помещать на документе необходимую для них информацию. Но если из документа не следует с абсолютной ясностью, что приписки были сделаны без ведома и участия нотариуса, дополнительная информация может восприниматься третьими лицами как часть нотариального акта, что недопустимо с точки зрения Правил нотариального делопроизводства. Потребность оборота в объединении документов, относящихся к совершению сделки с одной стороны и ее исполнению с другой, может решаться путем засвидетельствования подписи лиц под документом, подтверждающим факт исполнения и отсутствие претензий сторон39.

Федеральный орган исполнительной власти «осуществляет правовое регулирование в установленной сфере деятельности, за исключением вопросов, правовое регулирование которых в соответствии с Конституцией Российской Федерации, федеральными конституционными законами, федеральными законами, актами Президента Российской Федерации и Правительства Российской Федерации осуществляется исключительно федеральными конституционными законами, федеральными законами, актами Президента Российской Федерации и Правительства Российской Федерации» (пункт 3 Указа Президента РФ от 09.03.2004 г. № 314 «О системе и структуре Федеральных органов исполнительной власти»).

Сказанное не относится к проставлению после удостоверительной надписи адреса нотариуса, номера лицензии и т.п. информации, имеющей сугубо техническое значение. Тем более, что некоторые государственные органы и консульства просят представлять такую информацию вместе с нотариальным актом.

Если функции подписи очевидны, то ее формальное значение для сделки спорно. С одной стороны, отсутствие подписи указывает, что отсутствует окончательное изъявление воли стороны сделки. В таком случае сделка должна считаться несостоявшейся. С другой стороны, формальный анализ пункта 1 статьи 160 ГК РФ позволяет рассматривать подпись в качестве элемента письменной формы сделки.

При таком подходе отсутствие подписи стороны под документом, на котором изложено содержание сделки, свидетельствует о несоблюдении письменной формы, что должно влечь либо невозможность ссылаться на свидетельские показания в подтверждение сделки и ее условий, либо ничтожность сделки (статьи 162 и 165 ГК РФ). Практика неоднозначна, хотя склоняется к последнему варианту40.

Сказанное требует дать четкий ответ на вопрос о том, что есть подпись? Закон, как и подзаконные акты, ответа на этот вопрос не содержит и не содержал. Определение подписи традиционно включается в соответствующие ГОСТы. Вот одно из них: «Подпись: реквизит документа, представляющий собой собственноручную роспись полномочного должностного лица»41. В другом определение иное: «В состав реквизита «Подпись» входят: наименование должности лица, подписавшего документ (полное, если документ оформлен не на бланке документа, и сокращенное – на документе, оформленном на бланке); личная подпись; расшифровка подписи (инициалы, фамилия)»42.

Оба определения ориентированы на деятельность организаций и на подписи должностных лиц. Определение, включенное в ГОСТ 2003 г., преследует утилитарную цель: сделать удобным использование документов, исключить проставление на них «крючков», по которым невозможно определить лицо, от которого исходит документ.

Очевидно, что значение этих требований нельзя абсолютизировать.

С точки зрения правил, регулирующих совершение сделок, подпись нужно оценивать исходя из ее функций, которые указаны выше. Если текст сделки подписан только одной росписью, следует считать, что он выражает волю расписавшегося на нем лица. Вопрос о юридической силе такого документа должен решаться по обстоятельствам См., например, Постановления Президиума ВАС РФ от 18.01.2005 г. № 11809/04, от 13.12.2011 г. № 10473/11, Определение ВАС РФ от 24.10.2011 г. № ВАС-10473/11.

Государственный стандарт РФ ГОСТ Р51141-98 «Делопроизводство и архивное дело. Термины и определения», утв. постановлением Госстандарта РФ от 27.02.1998 г.

№ 28.

См. п. 3.22 Государственного стандарта РФ ГОСТ Р 6.30-2003 «Унифицированная система организационно-распорядительной документации. Требования к оформлению документов» (принят и введен в действие постановлением Госстандарта РФ от 3.03.2003 г. № 65-ст).

дела. Если роспись однозначно идентифицирует ее автора, документ должен быть принят как надлежащий, если нет – в приеме документа должно быть отказано в силу невозможности установить принадлежность росписи соответствующему лицу.

В нотариальной практике принято осуществлять подписание сделки путем собственноручного проставления лицом не только росписи, но и имени. Имя в силу статьи 19 ГК РФ включает «фамилию и собственно имя, а также отчество, если иное не вытекает из закона или национального обычая». Сложившаяся практика целесообразна и не противоречит закону, но и не основана на его прямом указании. В частности, ни ГК РФ, ни Основы не устанавливают такое дополнительное требование к форме сделки, как проставление на соответствующем документе имени. Поэтому текст нотариально удостоверенной сделки, на котором стороной собственноручно проставлены только роспись либо только имя, либо неполное имя (например, отсутствует отчество), с точки зрения материального права не может расцениваться как дефект письменной формы сделки. С точки же зрения нотариального делопроизводства, такой нотариальный акт свидетельствует о нарушении нотариусом установленной процедуры. Самоличная подпись стороны сделки может быть заменена:

1) собственноручной подписью рукоприкладчика (пункт 3 статьи 160, пункт 3 статьи 1125 ГК РФ);

2) аналогом собственноручной подписи, полученным с помощью технических средств (пункт 2 статьи 160 ГК РФ)43.

2.5. Что такое аналог собственноручной подписи?

Общее правило об использовании аналогов собственноручной подписи при совершении сделок помещено в пункте 2 статьи ГК РФ: «Использование при совершении сделок факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования, электронной подписи либо иного аналога собственноручной подписи допускается в случаях и в порядке, предуПроставление аналогов подписи на векселях не допускается. См. п. 15 Комментария к постановлению Пленума ВС РФ № 33 и Пленума ВАС РФ № 14 от 04.12.2000 г.

«О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с обращением векселей» // Практика рассмотрения коммерческих споров: Анализ и комментарии постановлений Пленума и обзоров Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации (выпуск 2) / Под ред. Л.А. Новоселовой, М.А. Рожковой. Доступно в СПС «КонсультантПлюс».

смотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон»44.

В современной практике распространены несколько видов аналогов подписи:

1) электронная подпись – информация в электронной форме, которая присоединена к другой информации в электронной форме (подписываемой информации) или иным образом связана с такой информацией и которая используется для определения лица, подписывающего45 информацию (статья 2 ФЗ «Об электронной подписи»);

2) факсимиле, воспроизводящее изображение подписи методом высокой печати46;

3) использование электронного документа, соответствующего согласованным признакам (адрес отправителя, наличие имени, кода, пароля в тексте и т.д.).

Следует признать, что некоторые аналоги подписи, хотя и являются частью письменной сделки, сами по себе не могут считаться «письменными» в традиционном смысле слова (электронная подпись, пароль и т.д.). Однако это не требует корректировки понятия письменной формы сделки. Ведь при использовании таких аналогов они выполняют те же функции, что и обычная подпись, содержание же сделки при этом излагается письменно.

Практика применения статьи 160 ГК РФ в части использования при совершении сделок факсимильного воспроизведения подписи устоялась. Факсимиле используются в основном на основании соглашения сторон. Принципиально, что практика не рассматривает в качестве обязательного условия использования факсимиле предварительное письменное соглашение об этом, оформленное традиционно – путем проставления самоличной подписи.

В частности, нередко наличие договоренности об использовании факсимиле презюмируется в силу установившихся взаимных отношений сторон (статья 431 ГК РФ).

В решении суда указано: «Между тем непредставление суду оригинала договора само по себе не может служить достаточным основанием для отказа в иске, тем более что возможность заключения договора в письменной форме посредством факсимильной связи См. также Федеральный закон от 06.04.2011 г. № 63-ФЗ «Об электронной подписи», статья 11 Федерального закона от 27.07.2006 г. № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации».

За выражение «подписывающего информацию» отвечают составители закона.

Первопроходцем в использовании факсимиле подписи можно считать героя романа И. Ильфа и Е. Петрова «Золотой теленок» – начальника «Геркулеса» Полыхаева.

предусмотрена п. 2 ст. 434 ГК РФ. Кроме того, согласно пункту 6. указанного договора его факсимильные копии, а также других документов, используемых при исполнении договора, признаются сторонами и могут быть использованы в качестве доказательств в суде»47.

По другому делу, опираясь на ту же логику, суд указал: «Судами установлено и материалами дела подтверждено, что подпись директора общества “Управляющая компания” на договоре возмездного оказания юридических услуг от 01.12.2008 является факсимильной.

Между тем данный договор не содержит условий, предусматривающих возможность его заключения путем факсимильного воспроизведения подписи. Иное соглашение сторон о возможности использования при совершении сделок факсимильного воспроизведения подписи в материалах дела отсутствует. Факт подписания договора от 01.12.2008 и существование каких-либо договорных отношений с обществом “Компания Ас” ответчиком отрицается»48.

Еще одно характерное для данной категории дел судебное решение: «Согласно заключению эксперта … подписи от имени Смирнова А.Ю., выполненные в справке о стоимости выполненных работ и затрат от 22.02.2008 № 10, калькуляции от 11.02.2008, акте выполненных работ от 11.02.2008, нанесены с помощью одного и того же высокого рельефного клише – факсимиле, изготовленного с подлинной подписи, принадлежащей Смирнову Алексею Юрьевичу.

Действующее законодательство не содержит норм, устанавливающих допустимые способы подписания спорных документов, и не предусматривает запрет на совершение подписи уполномоченного лица путем проставления штампа-факсимиле.

Проставление факсимильной подписи на спорных документах, представляющей собой способ выполнения оригинальной личной подписи, как обоснованно указано судом, само по себе не свидетельствует о нарушении каких-либо положений закона… Кроме того, в отношениях между обществом “Строительная компания «СКА»” и обществом “ПИ-Машина” при приемке выполненных истцом иных работ на соответствующих документах также проставлялось факсимиле подписи Смирнова А.Ю., и данные работы ответчиком оплачивались.

Таким образом, на основании изучения конкретных обстоятельств дела суд пришел к правильному выводу, что подписание документов с использованием факсимиле Смирнова А.Ю. является для общества “Строительная компания «СКА»” и общества “ПИСм. постановление ФАС СЗО от 25.09.2008 г. по делу № А56-44531/2007.

См. постановление ФАС Уральского округа от 24.11.2009 г. № Ф09-9173/09-С2.

Машина” сложившейся между ними практикой оформления хозяйственных связей»49.

В одном из судебных решений подчеркнуто, что «факсимильная подпись не является копией подписи физического лица, а представляет собой способ выполнения оригинальной личной подписи»50.

Необходимо обратить внимание на то, что в работе с документами, подписанными аналогом подписи, по-прежнему следует различать подлинники и копии этих документов. Определения подлинного документа и копии включено в соответствующий ГОСТ51.

Подлинник – документ, сведения об авторе, времени и месте создания которого, содержащиеся в самом документе или выявленные иным путем, подтверждают достоверность его происхождения. Копия – документ, полностью воспроизводящий информацию подлинного документа и все его внешние признаки или часть их, не имеющий юридической силы. Соответственно определению факсимиле, оттиск которого проставлен на документе, создает подлинник документа, а его ксерокопия – копию. Что касается документа, подписанного электронной подписью, то традиционное понятие копии к нему не применимо.

2.6. Возможно ли использование аналогов собственноручной подписи при совершении нотариально удостоверяемых сделок?

С точки зрения ГК РФ, на поставленный вопрос следует ответить положительно. В силу статьи 163 ГК РФ нотариальное удостоверение сделки осуществляется путем совершения удостоверительной надписи на документе, соответствующем требованиям статьи 160 ГК РФ, а использование при совершении сделок аналога собственноручной подписи допускается именно статьей 160 ГК РФ. С точки зрения нотариальной деятельности, ответ будет иным. Нотариус удостоверяет факты, которые он наблюдает лично. Поэтому удостоверение сделки возможно, только если она подписывается в присутствии нотариуса.

Это требование может быть соблюдено при подписании сделки путем проставления росписи или электронной подписи.

См. постановление ФАС Уральского округа от 7.09.2009 г. № Ф09-6532/09-С4.

См. постановление ФАС Уральского округа от 26.02.2008 г. № Ф09-625/08-С2.

Определения подлинного документа («Документ, сведения об авторе, времени и месте создания которого, содержащиеся в самом документе или выявленные иным путем, подтверждают достоверность его происхождения») и копии («Документ, полностью воспроизводящий информацию подлинного документа и все его внешние признаки или часть их, не имеющий юридической силы») приведены в ГОСТе Р51141- «Делопроизводство и архивное дело. Термины и определения».

Очевидно, что невозможность самоличного проставления росписи должна восполняться в порядке, установленном законом, то есть с привлечением рукоприкладчика. Отсюда следует вывод, что использование факсимиле при подписании стороной нотариально удостоверенной сделки невозможно.

Подписание сделки электронной подписью принципиально совместимо с нотариальной формой сделки. При этом необходимо подчеркнуть, что использование в нотариальной практике электронных средств подтверждения информации не может исключить требование личного присутствия нотариуса при совершении сделки.

2.7. Возможно ли удостоверение сделок, совершаемых путем бездействия?

В исключительных случаях закон признает бездействие выражением воли на совершение сделки. Применительно к сделкам такое бездействие принято называть молчанием (пункт 3 статьи 158 ГК РФ). Поскольку исключение не может предполагаться, указанные случаи должны прямо следовать из закона или договора. Очевидно, что путем молчания могут совершаться только односторонние действия. Например, по соглашению сторон молчание в течение определенного срока может расцениваться в качестве отказа от договора.

Молчанию может придаваться значение оферты или акцепта (см., например, статьи 621, 1016 ГК РФ). Закон не содержит указания на то, что молчание, которому придается юридическое значение, приравнивается к совершению сделки в письменной форме52. Поэтому молчание необходимо оценивать в соответствии с его существом, то есть как бессловесную форму волеизъявления. Очевидно, что нотариальная форма несовместима с таким волеизъявлением как формально (нотариальная форма сделки предполагает изложение ее содержания в письменной форме), так и по сути (выявление воли стороны неизбежно ведет к подтверждению истинного намерения лица с помощью слов).

В то же время стороны могут обратиться к нотариусу в случае необходимости подтвердить имевшее место молчание. В таком случае Притом, что ГК РФ содержит немало норм, указывающих на признание письменной формой сделки различных суррогатов (например, статья 887 ГК РФ: «Простая письменная форма договора хранения считается соблюденной, если принятие вещи на хранение удостоверено хранителем выдачей сохранной расписки, квитанции, свидетельства или иного документа, подписанного хранителем; номерного жетона (номера), иного знака, удостоверяющего прием вещей на хранение, если такая форма подтверждения приема вещей на хранение предусмотрена законом или иным правовым актом либо обычна для данного вида хранения»).

возможно свидетельствование подписи под документом, содержащим информацию об имевшем место факте. Например, «стороны подтверждают, что тогда-то одна сторона получила предложение о расторжении такого-то договора, а другая сторона в течение такогото срока не получила возражения».

§ 3. Понятие нотариальной формы сделки 3.1. Общие положения Нотариальная форма сделки определяется статьей 163 ГК РФ через описание результата соответствующего нотариального действия:

«Нотариальное удостоверение сделки осуществляется путем совершения на документе, соответствующем требованиям статьи настоящего Кодекса, удостоверительной надписи нотариусом или другим должностным лицом, имеющим право совершать такое нотариальное действие».

С точки зрения законодательства о нотариате, это определение явно недостаточно, поскольку не отражает смысл и цель нотариального удостоверения сделки. Видимо, этим недостатком обусловлено появление в проекте изменений ГК РФ новой редакции статьи 163 ГК РФ: «Нотариальное удостоверение сделки означает проверку законности содержания сделки, а также права стороны на ее совершение, и осуществляется нотариусом или другим должностным лицом, имеющим право совершать такое нотариальное действие, в порядке, установленном законом о нотариате и нотариальной деятельности»53. Предложение не может быть поддержано по следующим причинам:

1) формулировка ориентирована на определение формы сделки через описание процедуры нотариального удостоверения, но она охватывает лишь некоторые детали этой процедуры, отраженные в Основах (главы 1, 9, 10). Это неизбежно затруднит решение вопроса о том, что должен сделать нотариус, чтобы сделка считалась нотариально удостоверенной;

2) из текста статьи исчезает указание на удостоверительную надпись, хотя с точки зрения материального права, это единственный формальный момент, по которому можно определить, придана ли сделке нотариальная форма.

Проект Федерального закона № 47538-6 «О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации, а также в отдельные законодательные акты Российской Федерации».

Конечно, детали процедуры удостоверения сделки должны быть ясны и нотариусу, и сторонам. Но интересны ли они третьим лицам? Очевидно, нет. Поскольку нотариальная форма является материально-правовым элементом сделки, отсутствие которого влечет ничтожность сделки, оборот нуждается в четком критерии, позволяющем однозначно установить, придана ли сделке нотариальная форма. Таким критерием может явиться не соблюдение нотариусом соответствующей процедуры, а наличие на документе удостоверительной надписи. Поэтому описание того, что делает нотариус при удостоверении сделки, логично поместить в закон о нотариате, а пункт 1 статьи 163 ГК РФ сохранить без изменений, поскольку включенное в этот пункт определение нотариально удостоверенной сделки наилучшим образом отвечает потребностям оборота.

С точки зрения материального права, нотариальная форма всегда обязательна для сторон сделки (статья 163 ГК РФ «Нотариально удостоверенные сделки»: «1. Нотариальное удостоверение сделок обязательно:

1) в случаях, указанных в законе;

2) в случаях, предусмотренных соглашением сторон, хотя бы по закону для сделок данного вида эта форма не требовалась»).

С точки зрения законодательства о нотариате, нотариальная форма считается обязательной, если она предусмотрена законом, и не обязательной, если стороны решили придать сделке нотариальную форму по собственному желанию. Это различие оказывает влияние на размер тарифа, взимаемый за совершение сделки (статья Основ «Оплата нотариальных действий и других услуг, оказываемых нотариусами»: «за совершение нотариальных действий, для которых законодательством РФ предусмотрена обязательная нотариальная форма, нотариус, работающий в государственной нотариальной конторе, взимает государственную пошлину по ставкам, установленным законодательством РФ о налогах и сборах …. За совершение действий, для которых законодательством РФ не предусмотрена обязательная нотариальная форма, нотариус, работающий в государственной нотариальной конторе, а также нотариус, занимающийся частной практикой, взимают нотариальные тарифы в размере, установленном в соответствии с требованиями статьи 22.1 настоящих Основ»).



Pages:   || 2 | 3 | 4 | 5 |
Похожие работы:

«А. А. ЯМАШКИН ГЕОЭКОЛОГИЧЕСКИЙ АНАЛИЗ ПРОЦЕССА ХОЗЯЙСТВЕННОГО ОСВОЕНИЯ ЛАНДШАФТОВ САРАНСК ИЗДАТЕЛЬСТВО МОРДОВСКОГО УНИВЕРСИТЕТА 2001 УДК ББК Я Работа выполнена по грантам Федеральной целевой программы государственная поддержка интеграции высшего образования и фундаментальной науки (проект К–0004), Российского гуманитарного научного фонда (проект № 00-01-000471 а/в) и Правительства Республики Мордовия Рецензенты: доктор географических наук профессор Б. И. Кочуров; доктор географических наук...»

«The Arts, Culture and Tourism Magazine Canada FebruAry 65 MArCh летию (Issue 30) Победы посвящается vancouver 2010 Page 8 180 Steeles Ave. W., Unit 11 Тел.: (905) 882-4825 Часы работы: Пн.-Сб. 8.30-20.00 Вс. 10.00-18.00 ПРОГРАММА ОДИН ИЗ НАС 5 лет в эфире! образцы оформления тортов на нашем сайте www. chocolada.com Только на канале RTVi - единственное в Канаде ТОК ШОУ на русском языке SinCe В ПРЯМОМ ЭФИРЕ we have produced quality cakes and desserts for a diverse clientele. Интересные гости,...»

«1 Глава 1. ЭТО МОЯ БАБУШКА. Это моя бабушка – Вера Николаевна Зимина (Гучкова) со своими внуками: младший, на ее коленях, – это я, а постарше – мой двоюродный брат Миша. Может быть, бабушка уже тогда знала, что ее младший сын, мой отец – Борис Николаевич Зимин, арестованный весной 1935 года, погиб в том же году в лагере под Новосибирском. Ему было 30 лет, а мне не было еще и двух. Чуть ниже я помещаю его фото. Там же – обложка его книжки; это единственное, что осталось от отца. 2 3 В поисках...»

«ЮЛИУС ЭВОЛА: АРИЙСКОЕ УЧЕНИЕ О БОРЬБЕ И ПОБЕДЕ (1940) Издание и послесловие Зиглинга Этот доклад был сделан в отделе культуроведческих наук Института Императора Вильгельма в Палаццо Цуккари в Риме 7 декабря 1940 года на немецком языке (опубликован в 1941 году, издательство Антон Шролль и Ко., Вена). Титульная страница Упадок современного Запада с точки зрения одного известного культурного критика отчетливо заметен по двум главным признакам: во-первых, в патологическом развитии всего того, что...»

«Ежегодный альманах НОУ СОШ “Образовательный центр ОАО “Газпром” по музейной педагогике №7 2013 МУЗЕОН 2 Музеон Содержание МУЗЕИ 1 Исторический музей Андрей Ткаченко Палеонтологический музей Иван Озеров и Сергей Анохин Музей Востока Андрей Ткаченко Галерея Ильи Глазунова Елена Гассан Музей обороны Москвы Андрей Ткаченко Центральный Дом авиации и космонавтики Олег Нилов Музей книги Дмитрий Смовдоренко Музей А. С. Пушкина Софья Мозгова Музей им. М. И. Глинки Артур Акопян Музей-усадьба В. Д....»

«ОТЧЕТ о работе Дальневосточного регионального учебно-методического центра высшего профессионального образования за 2013 год Созданный в 1994 году приказом Госкомвуза России по высшему образованию от 07.04.1994 г. № 262 Дальневосточный региональный учебнометодический центр высшего профессионального образования (ДВ РУМЦ) является государственно-общественным объединением в системе высшего профессионального образования Российской Федерации. Согласно Типовому положению о РУМЦ, утвержденному приказом...»

«КАПРАЛОВ СЕРГЕЙ ЮРЬЕВИЧ БИОГРАФИЯ Родился 14 декабря 1967 года в г. Киеве в семье служащих (отец - военнослужащий, мать - кондитер). Национальность - русский. УЧЕБНАЯ И ТРУДОВАЯ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ С 1974 г. по 1985 г. - учеба в средней школе № 20 г. Киева. С 1985/1986 г.г. по 1989/1990 г.г. - учеба в Киевском техникуме железнодорожного транспорта по специальности: Эксплуатация железных дорог, квалификация - Техникэксплуатационщик. С 1986 г. по 1988 г. - служба в Советской армии в войсках ОСНАЗ. С...»

«THE LEXICONS Of PSYCHIATRY BY THE WORLD HEALlH ORGANIZATION Lexicon of Psgchiatric and Mental Health Terms Second Edition World Healt.h Organization Geneva 1994 Lexicon of Alcohol and Drug Terms World Health Organization Geneva 1997 Lexicon of Cross-Cultural Terms in Mental Health World Health Organization Gen('va 1994 ~8)~~ k II S', ~ I' II' ~ World Health Organization ДЕКСИКОЛЫ ПСИХИАТРИИ ВСЕМИРНОЙ ОРГАНИЗАЦИИ ЗДРАВООХРАНЕНИЯ Лексикон осахоатрических о относящихся к психическому зуоровью...»

«Евгений Николаевич Лебедев Ломоносов Жизнь замечательных людей – 827 http://zzl.lib.ru Ломоносов: Молодая гвардия; Москва; 1990 Аннотация Книга во многом по-новому излагает обстоятельства жизни и творчества великого русского просветителя, ученого и поэта Михаила Васильевича Ломоносова (1711-1765). Автор показывает гениального сына нашего отечества в неразрывной связи с предыдущей и последующей судьбой российской культуры и просвещения, его глубокую самобытность, всестороннюю блистательную...»

«ВЕСТНИК ТОМСКОГО ГОСУДАРСТВЕННОГО УНИВЕРСИТЕТА 2012 Филология №1(17) УДК 821.161.1 Н.В. Ковтун ОБРАЗ ГОРОДСКОЙ ЦИВИЛИЗАЦИИ В ПОЗДНИХ РАССКАЗАХ В.М. ШУКШИНА: МИМЕТИЧЕСКИЙ И СЕМАНТИЧЕСКИЙ АСПЕКТЫ1 В статье рассматривается образ цивилизации как он описан в различные периоды творчества В.М. Шукшина. Преимущество при анализе отдано зрелым и поздним текстам мастера – наиболее репрезентативным с точки зрения заявленной темы. Представлена картина города, выстраивающаяся в сознании героев, нарратора,...»

«Министерство образования и науки Российской Федерации Федеральное государственное бюджетное образовательное учреждение высшего профессионального образования Амурский государственный университет Кафедра Конструирования и технологии одежды (наименование кафедры) УЧЕБНО-МЕТОДИЧЕСКИЙ КОМПЛЕКС ДИСЦИПЛИНЫ Патеноведение_ (наименование дисциплины) Основной образовательной программы по специальностям 260901.65 Технология швейных изделий_ (код и наименование специальности) Благовещенск 2011 2 1. Рабочая...»

«Муниципальное учреждение культуры муниципального образования Город Архангельск Централизованная библиотечная система Центральная городская библиотека им. М. В. Ломоносова Новые книги Информационный список новых книг, поступивших в единый фонд Централизованной библиотечной системы г. Архангельска. II кв 2013 г. Архангельск 2013 1 ЕСТЕСТВЕННЫЕ НАУКИ Болушевский Сергей Владимирович. Биология : веселые научные опыты для детей и 20 взрослых / Сергей Болушевский. - Москва : Эксмо, 2012. - 95, [1]...»

«A/HRC/WG.6/7/AGO/1 Организация Объединенных Наций Генеральная Ассамблея Distr.: General 30 November 2009 Russian Original: French Совет по правам человека Рабочая группа по универсальному периодическому обзору Седьмая сессия Женева, 819 февраля 2010 года Национальный доклад, представленный в соответствии с пунктом 15 А) приложения к резолюции 5/1 Совета по правам человека* Ангола * Настоящий документ до его передачи в службы перевода Организации Объединенных Наций не редактировался. GE.09-17295...»

«Министерство культуры, по делам национальностей, информационной политики и архивного дела Чувашской Республики Национальная библиотека Чувашской Республики Отдел комплектования и обработки литературы Панорама Чувашии: бюллетень новых поступлений местного обязательного экземпляра за март 2008 года Чебоксары 2008 1 Панорама Чувашии - бюллетень новых поступлений местного обязательного экземпляра, включает документы за 2003-2008 гг., поступившие в Национальную библиотеку Чувашской Республики в...»

«МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ И НАУКИ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ ФЕДЕРАЛЬНОЕ ГОСУДАРСТВЕННОЕ ОБРАЗОВАТЕЛЬНОЕ УЧРЕЖДЕНИЕ ВЫСШЕГО ПРОФЕССИОНАЛЬНОГО ОБРАЗОВАНИЯ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ - УЧЕБНО-НАУЧНОПРОИЗВОДСТВЕННЫЙ КОМПЛЕКС ОСНОВНАЯ ОБРАЗОВАТЕЛЬНАЯ ПРОГРАММА ВЫСШЕГО ПРОФЕССИОНАЛЬНОГО ОБРАЗОВАНИЯ Направление подготовки 100100 СЕРВИС Профили подготовки: 1. Социально-культурный сервис 2. Сервис транспортных средств 3. Информационный сервис Квалификация (степень) выпускника – бакалавр Нормативный срок...»

«Государственный образовательный стандарт МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ ОБРАЗОВАТЕЛЬНЫЙ СТАНДАРТ ВЫСШЕГО ПРОФЕССИОНАЛЬНОГО ОБРАЗОВАНИЯ Специальность 230500 СОЦИАЛЬНО-КУЛЬТУРНЫЙ СЕРВИС И ТУРИЗМ Квалификация специалист по сервису и туризму Вводится с момента утверждения Москва 2000 г. 1. Общая характеристика специальности 230500 Социально-культурный сервис и туризм 1.1 Специальность утверждена приказом Министерства образования Российской Федерации от 02.03.2000 г. №...»

«МИНИСТЕРСТВО СЕЛЬСКОГО ХОЗЯЙСТВА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ Федеральное государственное образовательное учреждение высшего профессионального образования КУБАНСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ АГРАРНЫЙ УНИВЕРСИТЕТ РАБОЧАЯ ПРОГРАММА дисциплины: Концепции современного естествознания для специальности 080102.65 – Мировая экономика Экономический факультет Ведущая кафедра управления и маркетинга Вид учебной работы Дневная форма обучения Заочная форма обучения Всего часов Курс, Всего часов Курс, семестр семестр Лекции...»

«Сведения об обеспеченности образовательного процесса специальным и лабораторным оборудованием Специальность 270115-Экспертиза и управление недвижимостью № Наименование дисциплин в Наименование специализированных аудиторий, Форма владения, пользования п/п соответствии с учебным планом кабинетов, лабораторий и пр. с перечнем основного (собственность, оперативное оборудования управление, аренда и т.п.) 1 2 3 4 ГСЭ Цикл общих гуманитарных и социально-экономических дисциплин 3–810, 3–702, М–5,...»

«СОЦИАЛЬНОЕ ПАРТНЁРСТВО И ПРОФСОЮЗЫ В СИСТЕМЕ ЗАДАЧ ПОЛИТИЧЕСКОЙ МОДЕРНИЗАЦИИ М. А. Молокова1 В  статье проблемы взаимодействия власти и  гражданского общества рассматриваются через такой традиционный институт представительства социальнотрудовых интересов наемного труда, как  профсоюзы. Показывается непростая эволюция профсоюзного движения в  сторону развития полноценного социального партнерства. В  этом процессе традиционные профсоюзы утрачивают роль истинного защитника социальных интересов...»

«1. Аннотация дисциплины Название дисциплины Математика Код дисциплины в ФГОС Б.2.1 Направление Металлургия 150400 подготовки квалификация бакалавр Дисциплина базируется на компетенциях, сформированных на предыдущем уровне образования Место дисциплины в структуре ООП Б.2 Математический и естественнонаучный цикл Структура дисциплины Количество часов Курс Семестр Зачётн. Общее Лекции Практ. Аудит. СРС Форма единицы занятия контроля 18 648 144 126 270 378 Экзамен 1 I 5 186 36 36 72 Экзамен 1 II 5...»






 
© 2014 www.kniga.seluk.ru - «Бесплатная электронная библиотека - Книги, пособия, учебники, издания, публикации»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.